以借用手机打电话为由拿走他人手机的行为构成什么罪？

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案情简介

2017年1月，被告人马某甲在昌吉市某饭馆，与被害人马某乙一起吃饭时，以借手机打电话为由，趁被害人马某乙不注意，将其一部苹果6手机拿走，并变卖给他人。经鉴定，上述手机价值1910元。

2017年2月，被告人马某甲在昌吉市某酒吧内，与被害人吾某一起喝酒后，一起来到某宾馆旁的巷道内，被告人马某甲以借手机打电话为由，趁被害人吾某不注意，将其一部OPPO手机拿走，并变卖给他人。经鉴定，上述手机价值1475元。

2017年3月，被告人马某甲在昌吉市某台球厅，与被害人努某打台球时，以借手机打电话为由，趁被害人努某不注意，将其一部VIVO 手机拿走，并变卖给他人。经鉴定，上述手机价值2753元。

被告人马某甲先后作案三起，涉案金额6183元，所得手机均予以变卖，所得赃款被挥霍。

案件处理结果

昌吉市人民法院于2017年7月以盗窃罪判处被告人马某甲有期徒刑一年，并处罚金5000元。

典型意义

被告人马某甲的行为构成盗窃罪。盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物的行为，其行为核心是秘密窃取。秘密窃取是指在取得财物的过程中没有被发现，是在暗中进行的。

在司法实践中，有些犯罪分子为达到非法占有他人财物的目的，往往盗窃和诈骗并用，如施用骗术转移被害人的注意力，乘机窃取财物，这种行为也是属于秘密窃取的类型，在这种类型中，虽然行为人实施了诈骗行为，但这种诈骗行为实际上是为盗窃创造条件，是盗窃行为的前沿行为。

本案中，被告人马某甲虽然实施了诈骗行为，即以借手机打电话为由，骗取被害人的信任，暂时持有了被害人的手机，为其最终窃取财物创造了条件，最后被告人马某甲趁被害人不注意的情况下携机逃离，其行为在本质上仍属于秘密窃取。